CONTRATO DE Franquicias
Todo contrato de franquicia
debe contar con los siguientes
capítulos:
1)Partes
Son partes del contrato quien
otorga la franquicia, es decir el
FRANQUICIANTE y el beneficiario de la misma,
es decir el FRANQUICIADO.
2) Consideraciones generales
Se consignan bajo
este capítulo en términos
generales, las características distintivas del
sistema por el cual se
otorga la franquicia, la marca y las pretensiones de las
partes.
3) Otorgamiento del territorio
Se define un territorio exclusivo, cuyos limites pueden estar
representados por una zona delimitada por calles,
por una provincia,
una región o un país y dentro del cual el franquiciante
concede al
franquiciado el derecho a utilizar la marca y el sistema de
operaciones
definidos en el contrato. Los temas importantes De este punto son
el
otorgamiento o no de territorio exclusivo por parte del franquiciante y
el
derecho que este tiene de aprobar o no el futuro emplazamiento de la
franquicia. Esto último es fundamental, pues más que una restricción
debería ser un servicio de asesoramiento.
4) Pago de derechos por la franquicia
Es
el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado paga al
franquiciante
en contraprestación al otorgamiento de la franquicia
y que permite generalmente
al franquiciante recuperar costos
relacionados con la venta de la franquicia, con el soporte al
franquiciado, etc
.5) Regalías
Equivalen al pago de una suma de dinero, generalmente definida
como un porcentaje de las ventas brutas
originadas por el franquiciado,
la cual abona periódicamente al franquiciante.
Este periodo puede
establecerse en forma semanal, quincenal, mensual, etc. Las
regalías
están destinadas a solventar costos de estructura, de soporte y
asistencia y también pueden representar ganancias para el
franquiciante. El
monto de los derechos y regalías está directamente
relacionado con los márgenes del negocio y no hay regla de oro
en cuanto a su determinación. En los negocios
de servicios, donde los
márgenes son mayores, las regalías y los derechos también lo son
.6) Periodo de vigencia y renovación
El periodo de
vigencia es el acordado por las partes durante el
cual el franquiciado
desarrollará el sistema de franquicias otorgado
por el franquiciante, bajo las
modalidades establecidas en el contrato.
Asimismo, las partes podrán establecer
la renovación automática
del contrato por periodos equivalentes al inicial
pactado.La duración
del contrato y sus causas de rescisión están relacionadas
con la
naturaleza de la Franquicia. Usualmente se pactan contratos por
periodos
de tres a diez años, renovables automáticamente.
7) Incumplimiento y
extinción
Se describen determinadas conductas contrarias a las pautas
establecidas en el contrato, que representan su incumplimiento,
estableciéndose
que las mismas derivarán en la extinción automática
del mismo, por culpa de la
parte que hubiere incumplido. Las causas de
rescisión deben estar claramente especificadas, lo que significa que no
puede tratarse de razones poco
transparentes o subjetivas.
8) Publicidad y marketing
Las partes acuerdan
en el contrato la implementación de un sistema
de marketing y publicidad que se
deberá llevar a cabo para
promocionar el desarrollo de la franquicia, ya sea en
periódicos,
televisión y/u otros medios. Generalmente se establece en el
contrato la
formación de un fondo de publicidad administrado por el
franquiciante,
al que cada franquiciado perteneciente a la misma franquicia
contribuye periódicamente, con una suma equivalente a un porcentaje
de las
ventas brutas que origine por el desarrollo de la franquicia
en su territorio exclusivo. También se establece generalmente una
suma equivalente a un porcentaje de las ventas brutas del franquiciado
para la publicidad local y
otra suma representada por un monto fijo o
porcentual, destinada a solventar la
publicidad y marketing de
la apertura del local del franquiciado.
9)
Ubicación, remodelación y apertura del local
Las partes acuerdan en el
contrato todas las características
relativas a la ubicación - territorio
exclusivo -, decoración, diseño
exterior e interior, remodelación, oportunidad
y condiciones de
apertura del local del franquiciado, de modo tal que todos los
locales
en los que se desarrolle la franquicia otorgada por el franquiciante
brindE en la misma apariencia y se desempeñen bajo idénticas
modalidades.
10)
Equipos, accesorios y mobiliario
También se establece contractualmente las
características de los
equipos, accesorios y mobiliario que deberá adquirir el
franquiciado
para desarrollar la franquicia. Las pautas acerca de las
especificaciones
de marcas y tipos requeridos para la implementación de la
franquicia
son establecidas por el franquiciante, quien además podrá reservarse
por contrato la posibilidad de autorizar determinados suministros y/o
proveedores exclusivos.
11) Capacitación y asistencia
El franquiciante
provee al franquiciado y todo su personal la
capacitación necesaria para
desarrollar el sistema de franquicias,
estableciéndose en el contrato el plazo
y las modalidades según
las cuales se completará dicha capacitación. Asimismo,
se establece g
eneralmente en el contrato que el franquiciante otorgará
asistencia al franquiciado tanto en la capacitación inicial como
Posteriormente
durante toda la vigencia del contrato de franquicia.
El tipo de entrenamiento
que debe tomar obligatoriamente
el franquiciado -antes, durante y después del
lanzamiento de la
franquicia- Tiene que estar claramente especificado. Si nada
aparece
en el contrato sobre este punto, entonces no es una franquicia seria.
El mismo comentario vale para la asistencia previa y post-lanzamiento.
Las regalías, en definitiva, son un pago por servicios, además del uso
de la marca
y el know-how.
12) Marca
Las partes acuerdan en el contrato todas las
modalidades y
limitaciones relacionadas con el uso de la marca de la cual es
licenciatario exclusivo el franquiciante y cuyo derecho de uso
otorga al
franquiciado. El tema de la marca es uno de los más
delicados, pues en la
mayoría de los casos su mal uso puede perjudicar
a la empresa y al resto de los
franquiciados. En el contrato se estipula
cómo debe usarse la marca, que el
franquiciado no es el dueño de ella,
y que todos los derechos en relación con
ella son del franquiciante.
13) Contabilidad
y registros
Se establecen contractualmente las pautas necesarias
para que
el franquiciado adapte su sistema de teneduría de libros,
contabilidad y el
mantenimiento de sus registros, al sistema
implementado por el franquiciante. Los reportes del
franquiciado tienen dos propósitos: la supervisión de la
operación del
franquiciado y el asesoramiento. De los reportes surgen los
problemas que el franquiciado pudiera tener y el consiguiente
consejo del
franquiciante sobre cómo sortearlos. El reporte más usual
es el de ventas, pues
de ahí se desprenden las regalías.
14) Normas de calidad y funcionamiento
Son
normas pactadas por las partes que tienen por finalidad establecer
pautas y
limites precisos relacionados con el procedimiento operativo, el funcionamiento
y las reglas obligatorias dispuestas por el franquiciante, indispensables para
el desarrollo de la franquicia. En esta sección del
contrato debe quedar
estipulada la uniformidad de toda la operación
y de todos los productos.
15)
Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado
El franquiciante se
obliga contractualmente a brindar asistencia
operativa al franquiciado en cuanto al desarrollo de la franquicia,
en todo lo relativo a métodos de
operación y servicios que el
franquiciado debe brindar, y a las
especificaciones y reglas obligatorias
para el franquiciado establecidas en el
contrato. En este capitulo del
contrato se habla, usualmente, de que el manual
de operaciones
es estrictamente confidencial, y que toda modificación debe
acatarse de inmediato. Además, se deja en claro que es de propiedad
del
franquiciante.
16) Obligaciones del franquiciado
Se consignan todas las
obligaciones para el franquiciado relacionadas
al desarrollo de la franquicia
otorgada por el franquiciante durante
la vigencia del contrato y bajo las
modalidades en él establecidas, sin
considerarse taxativa dicha enunciación.
17)
Seguros
El franquiciado se obliga a contratar todas las pólizas de seguros
requeridas por el franquiciante, bajo las modalidades y con las
características
determinadas por este, según las considere necesarias
para desarrollar su
sistema de franquicias.
18) Derechos y deberes de las partes luego del
vencimiento
o extinción del contrato
Se
enumeran todos los derechos y deberes para el franquiciante y
el franquiciado
una vez vencido el plazo de vigencia de la franquicia
o bien extinguido el
contrato por alguna de las causas previstas, los
que se relacionan con el cese
de uso de la marca y el desarrollo del
sistema de franquicias por parte del
franquiciado, los pagos de todas
las sumas adeudadas por este al franquiciante,
devolución de
materiales del franquiciante, etc.
19) Notificación.
Domicilios
Las partes fijan domicilios especiales a todos los
efectos del
contrato y establecen la forma en que se cursarán todas
las notificaciones
previstas en el mismo.
20) Derecho aplicable
Las partes acuerdan las
normas por las cuales resolverán
sus discrepancias.
21) Proceso arbitral.
Competencia
Las partes acuerdan la forma en que resolverán sus
discrepancias,
pactando generalmente el sometimiento de la controversia a un
proceso arbitral estableciendo en forma subsidiaria la intervención
de la Justicia Ordinaria.
¿Cuáles son los documentos específicos a tener en cuenta
en la
Franquicia Comercial?
a) Marca de Fábrica o de Servicio:
los
franquiciantes deben registrar su marca de fábrica o de servicio
en la Oficina de Patentes y Marcas, en las diferentes clases aplicables.
Igual procedimiento debe seguirse en caso de estar involucrada
una patente.
b) Transmisión del Know-How:
en caso de que en virtud del contrato de Know-How o de asistencia
técnica se deban efectuar pagos al exterior, el contrato respectivo debe
inscribirse ante el Registro de Contratos de Transferencia de Tecnología.
c)
Contrato de Franquicia:
en él se establecen los derechos y deberes de los
contratantes por
el plazo contractual, el que varía mucho según el tipo de
negocio.
La misión principal del contrato, además de reglar la relación entre
las partes, es asegurar la uniformidad de la operación entre todos los
franquiciados, al tiempo que especifica claramente bajo qué
circunstancias puede ser rescindido. Siempre contiene elementos de
supervisión que se reserva el franquiciante para permitirle asegurar
el control de la calidad necesaria para uniformar su red y preservar
el valor de su marca, sin sacrificar la
independencia de cada parte. El
contrato deberá ser muy claro y sumamente
flexible para identificar y
regular temas presentes y futuros problemas, como
son el deceso del
franquiciado, la transferencia de la franquicia, los efectos
de la no
renovación, el incumplimiento del franquiciado y los derechos
y
deberes de cada parte a la terminación. No existe el incumplimiento
automático, ya que la franquicia se basa en una relación continua y
los apartamientos de la misma deben ser corregidos y no sancionados.
d) Manual de Operaciones:
es conveniente detallar en el mismo minuciosamente todos los aspectos
operativos,
financieros, administrativos y contables de la franquicia.
El manual es el alma
de la franquicia de la empresa, ya que en el mismo se
transcribe el método
exitoso del negocio que el franquiciado intentará
duplicar. Por ello, es muy
conveniente que todos los detalles se
consignen en el manual y no en el
contrato de franquicia, que de por si
es más formal e inmutable.
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